0 引言
近年來,電子商務的進程不斷加快,企業越來越重視電子商務在企業發展中的重要作用,逐步將電子商務納入到企業發展的戰略當中。電子商務是一種具有快捷性、虛擬性、全球性等特征的新型商務模式。成功的電子商務企業不但要隨著市場的變化不斷地調整商業運行策略,還要了解并掌握與電子商務活動有關的法律法規,盡量運用法律規避潛在的經營風險。目前,在電子商務營銷環境下,企業存在以下兩個方面的風險:企業進行電子商務活動卻不了解電子商務領域相關法律的風險;我國電子商務法律不夠完善給從事電子商務的企業帶來的法律風險。從事電子商務的企業存在著電子商務設立風險、知識產權侵權風險、電子合同風險以及程序法上的風險等。為了在電子商務營銷環境下穩健的發展,企業必須采取積極的對策,防范潛在的法律風險。
電子商務作為一種與現代科技迅猛發展緊密相連的新型貿易方式,方便了社會,同時也給社會帶來了很多問題,并對現行法律提出了前所未有的挑戰。對于電子商務帶來的新問題,我們應該重視起來,同時也需要對原有法律法規進行調整修正,并密切注意電子商務發展趨勢,積極探討、研究和學習國外的先進立法經驗。
結合中國國情,因地制宜,制定符合實際需要的電子商務法律規范,改善我國電子商務發展的基礎環境,對于促進我國電子商務健康、有序的發展,進而促進我國國際貿易的發展有羞非常重要的意義。
1 電子商務法律發展存在的問題和不足
1.1 法律對商業模式缺乏創新 目前,我國電子商務法律處于對傳統商業模式和國外經營模式的模仿的水平上,缺乏結合我國國情的創新模式。我國擁有不少電子商務網站,但大部分網站走的是“大肆炒作、吸引公眾、爭取廣告”這樣一條路子,2008年以來,受到世界經濟危機的影響,我國不少互聯網企業出現了危機。在深刻的教訓面前,電子商務法律要重新考慮自身定位,回歸到“以利潤為中心”的軌道上。
1.2 電子商務法律對社會信用體系的影響沒有形成 在市場經濟中,我國信用體系還沒有建立和完善,社會化信用體系很不健全,信用心理不健康。交易行為缺乏必要的自律和嚴厲的社會監督。在網上交易中,如何保護企業的商務秘密?如何確定交易雙方的真實身份和可靠性?如何保證交易達成后的不可否認性和不可修改性?如何保證網上支付的安全?網上交易發生糾紛怎么辦?如何取得滿意的售后服務?這些令人擔憂的問題沒有得到很好地解決,在很大程度上影響了我國企業和消費者對電子商務法律的信心和熱情。
1.3 掌握電子商務法律知識和電子商務技術人者的匱乏 電子商務是一個跨學科的領域,涉及到計算機、經濟、管理、法律等各個方面。電子商務人才實際上是一種復合型人才,目前社會上的電子商務培訓班。在教學過程中沒有按照這門課程本身的內在規律和實際需求來進行科學系統的設計。以這樣的電子商務的教學水平,要培養一批既懂電子商務技術,又有金融、商貿、物流、法律等知識的跨領域的專門人才、復合人才,存在很大難度。另外,目前國內電子商務的教育和培訓還缺乏統一的管理和規范。
1.4 電子商務政策法規很不健全 在宏觀層面上,政策法規不健全、標準不統一以及商務實踐的盲目性等顯示我國電子商務發展缺乏統一的指導方針、發展規劃和實施戰略。雖然,我國已經出臺了一些有關政策法規,但總體來看,還是很不健全的,目前針對電子商務的專門立法還是空缺,尤其是在跨國家、跨地區、跨部門協調方面存在不少問題,如國家計委、商務部、信息產業部等政府部門均出臺了有關促進電子商務發展的政策報告,但由于側重點不同且缺乏相互之間的協調,顯得政出多門,難以落實。
2 我國電子商務企業的風險和防范措施
2.1 電子合同法律風險與防范措施 合同是開展商務活動的重要手段,電子商務環境下的合同形式是電子合同。電子合同是一種新的合同形式,它以數據電文為主要的存在形式。電子合同中潛在的法律風險是開展電子商務活動的主要法律風險之一,其涉及的法律風險主要有以下兩種:一是電子合同的法律效力。雖然我國的《合同法》指出電子合同也是一種書面合同,具有法律效力,但是在經濟活動中,電子合同的證明力、存在形式和訂立過程和書面合同有著較大的差異,難以取得和書面合同等同的法律效力;二是點擊合同等類型的電子合同效力問題,電子商務中較為常見的合同類型是點擊合同等電子格式合同,因為合同一方只能對合同的條款選擇接受與否,所以容易導致電子合同缺乏雙方的合意而被視為無效合同。
為了應對電子合同法律風險,在訂立電子合同時,應當根據電子合同的特殊性進行相關的操作,要對電子合同進行必要的保存,應當借助第三方交易平臺實現合同的締結,從而解決目前電子合同締結方面有關法律不完善的問題。此外,參與電子商務的企業應當采取積極主動的措施推動立法部門建立完善電子商務活動中的電子合同立法。合同提供方應當采取一定的技術方法提醒消費者注意電子格式合同中應當重點留意的格式條款,確保合同一方能夠充分地審閱電子格式合同,盡量避免電子格式合同在簽訂過程中的不規范操作。與此同時,參與電子商務的企業應當加強宣傳和推廣電子商務,提高交易主體在電子商務活動中的自我保護意識。
2.2 知識產權侵犯風險和防范措施 在電子商務剛剛興起的時候,就出現了許多商標侵權、域名搶注等侵害知識產權的糾紛案件。參與開展電子商務活動的企業應當高度重視知識產權侵害的風險。隨著電子商務的推廣發展,一些新型的知識產權形式也隨之產生,例如多媒體作品、數據庫、網頁設計等受著作權保護的知識產權和計算機技術等受專利法保護的專利;參與電子商務的權利人擁有的權利內容也逐漸發生了變化,《著作權法》經過修訂完善后明確指出作者對其作品用用網絡信息的傳播權。如果在電子商務活動中要規避潛在的知識產權侵權風險。企業就必須在開展電子商務活動時能夠識別具有特殊形式的知識產權,并樹立起充分尊重知識產權的意識,盡量避免不恰當使用各種技術手段而導致的知識產權侵權。此外,企業在開展電子商務活動時也必須注意維護自身擁有的知識產權。
2.3 程序法上的風險和防范措施 電子商務活動的范圍不受地域限制,參與電子商務的企業面臨著適用法律超出預期和管轄權等風險,怎樣確定合理的司法管轄權解決電子商務活動中的糾紛成了亟待解決的課題。通常,企業可以通過合同預先約定發生糾紛時所適用的法律和管轄的法院,約定所適用的法律和管轄法院應當與合同本身有一定的聯系,這種預先預定在不違反法律法規的情況下是具有法律效力的。我國的《電子簽名法》確立了數據電文的證據力,充當證據的數據電文必須符合完整性、可靠性等技術要求。為了避免電子證據毀壞帶來的不利影響,企業應當在電子商務交易前預先約定符合完整性、可靠性等要求的技術標準。安排專業人員保存、提取電子證據,運用公證的方式保全電子證據。與此同時,參與電子商務活動的企業還面臨著電子支付風險的劃分、網絡廣告的規制、消費者權益的保護、外國法適用和外國法院管轄等相關的法律風險。
總而言之,作為商事活動的電子商務活動的法律規范屬于商法,企業應當積極利用商法自治性規范,積極通過合同的約定,最大程度地規避開展電子商務活動所面臨的各種法律風險。
3 加強電子商務法律體系的建設措施
3.1 加強電子商務管理機制 安全方案的實施,離不開管理,所謂“三分技術,七分管理”。信息安全意識的加強和培育是實現安全管理的必備條件。它的基本原則是:要求發生在系統中的行為都是有權限的行為,并且符合程序控制的要求,所有的過程都有日志記錄。管理的有效性,往往可以解決許多技術層次解決不了的問題。
加強政府的示范、引導作用,完善電子商務相關法規,主要有以下三個內容:①關于買賣雙方的身份認證。參與電子商務的買賣雙方互不相識,而且提供服務的網絡服務商也有個認證的問題。隨著電子商務的迅速發展,制定這方面的法律法規迫在眉睫。②關于電子合同的合法程序。電子合同是在網絡條件下,當事人之間為了實現移動的目的,明確相互間的權利與義務關系的協議,因此電子合同是電子商務安全交易的重要保障,需要通過建立法律法規確定和認可通過電子手段形成的合同規則。③關于電子支付。我國目前尚無有關電子支付的專門立法,為了適應電子支付發展的需要,必須用法律形式詳細規定電子支付命令的簽發與接受、電子支付當事人的權利和義務以及責任的承擔等。
3.2 立足國情,建立、完善電子商務法 目前,我國在管理、技術、經濟等方面和發達國家均有著一定的差距,我國發展電子商務不能照搬發達國家發展電子商務的模式和策略。中國開展電子商務應當立足本國國情,建立完善符合我國電子商務發展要求的制度與正常,為電子商務的有序發展提供相應的法律保障。應當根據政府推動為輔,市場競爭為主的指導思想大力發展我國的電子商務。
首先,制定電子商務立法規劃。電子商務立法是一項長期復雜而又艱巨的系統工程,制定電子商務立法規劃是建立完整、統一、相互協調的電子商務法律體系的前提。應當從建設中國電子商務法律體系的全局出發進行電子商務法律規劃,從總體上分析開展電子商務活動可能產生的法律問題,提出電子商務立法的兵體步驟和內容,對立法實踐進行指導。其次,確立電子商務立法的原則。
目前,至少40多個國家或地區已經頒布了電子商務法,越來越多的國家或地區正在著手起草、審議、建立和完善電子商務法。電子商務立法需要遵循何種原則,怎樣預防經濟犯罪,怎樣保障電子交易的安全等是貫穿于整個電子商務立法過程的精髓,也是衡量電子商務法是否具有實效性的重要標準,是電子商務立法的重要環節。第三,明確電子商務立法的模式。在電子商務基本法頒布前,國務院與各部位就皮當先行制定相關的電子商務行政法規、規章,備省市在地方立法權限范圍內根據地方開展電子商務活動的實際需要制定相關的法規、規章。在電子商務基本法頒布后,就必須以電子商務基本法為指導,總結分析地方性法規、行政法規等的立法經驗,對電子商務涉及的具體問題方面的法律法規進行修訂和完善,以構成完善、配套的電子商務法律體系。最后:發揮地方立法的積極性和創造性。
目前,在國家電子商務立法還不夠完善的情況下,加快地方性立法進程是是非重要的,是電子商務發展的應時之需。電子商務立法是在電子貿易基礎上的新課題,電子商務地方立法具有實驗性,立法的過程是一個不斷地總結吸取立法經驗和教訓的過程。電子商務的地方立法工作中的創新和探索,給國家立法提供了參考的素材。
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